Общие положения юридического лица
Содержание
Введение
1. Общие положения юридического лица
1.1 Понятие и признаки юридического лица
1.2 Правоспособность юридического лица
1.3 Возникновение и прекращение юридического лица
1.4. Государственная регистрация юридических лиц
2. Виды юридических лиц
2.1. Классификация юридических лиц
2.2. Отдельные виды юридических лиц
2.2.1 .Хозяйственные товарищества
2.2.2.Акционерные общества
2.2.3. Производственный кооператив
2.2.4. Государственное предприятие
2.2.5.Некоммерческие юридические лица
2.3. Филиалы и представительства Заключение
Список использованной литературы
5 7 8 13
19 21
21 30 39 40 41
47 48 50
Введение
Все гражданские правоотношения устанавливаются между людьми и образованными ими организациями. В гражданском Кодексе, в частности, жестко регламентированы организационно-правовые формы коммерческой деятельности. А это означает, что все без исключения, действующие коммерческие структуры должны быть приведены в соответствие с введенными Гражданским Кодексом нормами. Новые правила, относящиеся к тому или иному виду коммерческой деятельности, сопоставляются со старыми. Это облегчит усвоение новых правил и адаптацию действующих организационно-правовых форм.
Целью же настоящей работы является рассмотрение, на мой взгляд, основного этапа в жизни юридического лица — его образования, иначе можно сказать, рождения. Осуществляемый в нашей стране переход к рынку потребовал признание, оформления и развития новых, соответствующих ему организационно-правовые форм, отсутствовавших в ранее действовавшем законодательстве. На смену традиционной для нас (но не вписывающейся в обычные рыночные рамки) конструкции <предприятия> как самостоятельного юридического лица — субъекта имущественного оборота пришли коммерческие общества и товарищества — добровольные объединения предпринимателей, являющиеся основными участниками нормальных рыночных отношений. Их четкое и эффективное функционирование, как свидетельствует весь мировой опыт хозяйствования, напрямую зависит от столь же четкого и развернутого законодательного оформления. К сожалению, пока действующее законодательство далеко от этих объективных и очевидных требований развивающегося рынка. Вместе с тем нельзя не признать его быстрого и очевидного прогресса — за прошедшее десятилетие оно перешло от общего признания таких организаций в качестве нормальных субъектов имущественных отношений (последовавшего в свое время в законодательных актах о собственности) к их более или менее развернутой регламентации. Причем это произошло не только на подзаконном уровне: принят спектр законов, регулирующих отношения по созданию и функционированию юридического лица.
Как бы то не было, в нашу хозяйственную практику уже прочно вошли многие основные категории, понятия и институты того, что за рубежом обычно называет «правом компаний», а у нас составляет законодательство, регулирующее правовое положение коммерческих организаций, — важную ветвь гражданского законодательства. К их числу относятся: законодательно установленные способы создания юридических лиц, их понятие и основные признаки, круг прав и обязанностей, то есть правоспособность, и учредительный договор, т.е. договор учредителей — создателей товарищества или общества, регулирующий как отношения по созданию этой организации, так и правовое положение последней. К сожалению, осталось еще достаточное количество вопросов, не урегулированных законодателем. Юридические лица чрезвычайно легко создаются — ведь ограничения, связанные с государственной регистрацией предприятий и организаций, практически отсутствуют. Часто одно и то же физическое лицо является учредителем десятков, а иногда и сотен предприятий и организаций. И в этом нет, на первый взгляд, ничего противозаконного, однако, как правило, новое юридическое лицо создается после того, как предыдущее накопило значительную задолженность перед государством.
В результате даже Правительство Республики Казахстан не располагает достоверными данными о количестве хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на территории Казахстан или в отдельных ее регионах, а сведения о зарегистрированных индивидуальных предпринимателях и вовсе отсутствуют. А поскольку нет единой информационной базы, очень трудно получить исчерпывающие данные о конкретном юридическом лице. Много серьезных проблем (вплоть до судебных разбирательств) вызывает регистрация юридических лиц с одинаковыми наименованиями.
Существует достаточно много проблем и с заключением учредительного договора. Поскольку такой договор не только регулирует взаимоотношения его участников, но и является учредительным документом созданной ими организации с правами юридического лица, сохраняющим свою силу на все время существования данной организации, он резко отличается от обычных гражданско-правовых договоров. Положение усугубляется еще тем, что гражданское законодательство и не использовало этой конструкции, но и не запрещало ее в силу присущей гражданскому праву общей возможности заключать любые договоры, в том числе и не названные прямо законом, но не противоречащие его общим началам и смыслу. Таким образом, многие вопросы, связанные с созданием обществ и товариществ и взаимоотношениями их учредителей приходилось (и пока еще приходится) решать на основании здравого смысла, с учетом общих положений гражданского законодательства, а также опираясь в известной мере на историю создания и развития этого договора и некоторый зарубежный опыт.
Данная работа хотя и не претендует на полное решение всех указанных выше проблем, но призвана осветить все эти вопросы, а также показать, какие пути выхода из сложившейся ситуации возможны. Я собираюсь четко и в соответствии с законом раскрыть содержание понятия юридического лица, порядок его образования, оформленияучредительного договора и устава, а также отдельные разновидности учредительного договора, используемые при создании конкретных видов юридических лиц; использование этой юридической конструкции в практике современной предпринимательской деятельности.
1. Общие положения юридического лица
1. Понятие и признаки юридического лица.
Еще римские юристы отмечали такой факт, что в некоторых случаях права и обязанности принадлежат не отдельным лицам или группам людей, а организациям. Название «юридическое лицо» римскому праву не было известно, им не было разработана и сущность этого явления.
Конструкция юридического лица — одна из основных в гражданском праве . Вопрос о том, почему ряд организаций являются юридическими лицами, в чем сущность данного понятия давно является объектом внимания науки гражданского права».
Одна из теорий — социальной реальности была изложена в 1948 году. Н.Г. Александровым. Он определил юридическое лицо как «особые отношения между людьми по поводу имущества, отношения, заключающееся в том, что известный имущественный комплекс для обеспечения тех или иных общих интересов передается в управление тем или иным дееспособным лицам — органам юридического лица».
По мнению СМ. Аскназия1 за каждой государственной организацией стоит государство как организованный всенародный коллектив. Индивидуализация каждой организации как юридического лица необходима и возможна, потому что необходимы посредствующие звенья, через которые государство оказывает воздействие на поведение членов общества. Такими звеньями являются государственные хозяйственные органы.
Юридическим лицом является государство, действующее на определенном участке хозяйствующей системы и использующее определенное имущество при посредстве определенного коллектива работников. Теория, предложенная СИ. Аскназия, в литературе сокращено именуется «теорией государства».
В 40-е годы А.В. Венедиктов2 обосновал новую концепцию юридического лица — теорию коллектива, согласно которой за каждой государственной организацией стоят: 1) само государство как единый и
1 Аскназий СИ. Об основных правовых отношениях между государственными социалистическими организациями. // Ученые записки ЛЮИ. ЛГУ. 1947. С. 5
2 Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М. Л., 1948.С. 39единственный собственник всего фонда государственной собственности; 2) возглавляемый руководителем коллектив данного юридического лица. Участником гражданского оборота и, следовательно, юридическим лицом, автор признавал именно коллектив.
Теория директора в наиболее развернутом виде представлена в работе Ю.К. Толстого3. Единственным субъектом управомоченным выражать волю государства в сфере правоотношений, является его руководитель — директор, воля которого определяется волей государства, и в то же время зависит от воли работников государственного органа. Толстой Ю.К. считал, что за каждым юридическим лицом стоят само государство и ответственный руководитель. Воля государства преобразуется в волю должностного лица, он не отделим от последнего.
В настоящее время в вопросе раскрытия сущности юридического лица в цивилистической науке не наблюдается заметного продвижения. В этом можно убедиться, обратившись к главе о юридических лицах в учебнике по гражданскому праву, подготовленной кафедрой гражданского праваединственный собственник всего фонда государственной собственности; 2) возглавляемый руководителем коллектив данного юридического лица. Участником гражданского оборота и, следовательно, юридическим лицом, автор признавал именно коллектив.
Теория директора в наиболее развернутом виде представлена в работе Ю.К. Толстого3. Единственным субъектом управомоченным выражать волю государства в сфере правоотношений, является его руководитель — директор, воля которого определяется волей государства, и в то же время зависит от воли работников государственного органа. Толстой Ю.К. считал, что за каждым юридическим лицом стоят само государство и ответственный руководитель. Воля государства преобразуется в волю должностного лица, он не отделим от последнего.
В настоящее время в вопросе раскрытия сущности юридического лица в цивилистической науке не наблюдается заметного продвижения. В этом можно убедиться, обратившись к главе о юридических лицах в учебнике по гражданскому праву, подготовленной кафедрой гражданского права МГУ4 (Гражданское право: Учебник. 2-е изд. / Под ред. Е.А. Суханова. — М., 1998. Т.1). Изложив выдвинутые в науке концепции юридического лица, автор соответствующей главы Е.А. Суханов, в конечном счете воспроизводит аргументы сторонников теории социальной реальности, которые считали и, по-видимому, считают, что поиски за юридическим лицом какого-то людского субстрата, который за ним «стоит», это бесплодное занятие. Ю.К. Толстой в статье «К разработке теории юридического лица на современном этапе» отмечает, что подход к сущности юридического лица должен быть дифференцированным. В зависимости от того, о какой организационно-правовой форме и даже о каком конкретно юридическом лице идет речь.
Основная теория, объясняющая сущность юридического лица в ряде западных стран, — теория фикции. Так, по законодательству США и Англии, «корпорация — это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона». В ГК Чили закрепляется следующее понятие юридического лица: «Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права и нести гражданские обязанности и вступать в правовые и неправовые отношения».
Признаки юридического лица закреплены в ст. 33 ГК РК: 1 Имущественная обособленность; 2)самостоятельная имущественная ответственность; 3Самостоятельное выступление в гражданском обороте от своего имени;
3 Толстой Ю.К. Содержание и граждански- правовая защита права собственности в СССР ЛГУ. 1956. С.60
4 Гражданское право: Учебник. 2-е изд. / Под ред. Е.А. Суханова. — М., 1998. Т.1.^организационное единство.
Юридическим лицом является только такое образование, которое удовлетворяет всем указанным выше признакам. Законом установлена обязательная государственная регистрация юридических лиц, что служит доказательством того, что данное образование признано в установленном порядке юридическим лицом.
Приведенные признаки юридического лица в достаточной мере характеризуют последнее лишь до тех пор, пока они остаются бесспорными. Но как только возникает спор о правосубъектности юридического лица, рассматриваемый правоприменителем, признаки о выступлении в суде от его имени и ответственности по своим обязательствам уже не работают. И суд вынужден использовать иные критерии с учетом предмета спора. Если, например, предмет спора относится к неправомерным действиям юридического лица и в процессе ставится вопрос о его неправосубъектности, тогда в качестве признаков, по которым ему дается оценка, предстают: имущественная обособленность, самостоятельность баланса, акт о регистрации, наличие счетов в банках, учета в налоговых, финансовых и статистических органах. И только положительный ответ по этим признакам позволяет сделать вывод о наличии у данного субъекта и производных характеристик — участие в судах, ответственность по своим обязательствам, а, следовательно, о полноценной его правосубъектности со свойствами юридического лица.
Назначение института юридического лица заключается в том, что его нормы устанавливают границы его правосубъектности, формы и порядок ее осуществления, порядок возникновения, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также ряд иных предписаний, определяющих в общей совокупности правовое положение отдельных видов юридических лиц.
1.2. Правоспособность юридического лица.
Ст. 35 ГК прочитать закрепляет принцип специальной правоспособности, который означает, что юридические лица вправе совершать только такие действия, которые соответствуют целям их деятельности, предусмотренными в уставе или ином учредительном документе (например, учреждения и иные некоммерческие организации, государственные и муниципальные предприятия, казенные предприятия и
Хозяйственные общества и товарищества, производственныекооперативы могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом — принцип общей правоспособности.
Участники юридического лица, на которое не распространяются правила о специальной правоспособности, могут ограничить правоспособность путем соответствующего указания в учредительных документах (например, запрет на участие в рисковых сделках).
Ограничивается правоспособность юридических лиц и тем, что для осуществления отдельных видов деятельности, необходимо иметь лицензию (см. указ «О лицензировании») Такая точка зрения, что на объем правоспособности юридического лица оказывают непосредственное влияние имеющиеся у него лицензии, является весьма распространенной. Вместе с тем, в литературе высказано и иное мнение. Так, Емелин А.В. отмечает, что в ч. 3 п. 1 ст. 49 ГК установлено, что юридические лица могут заниматься определенными видами деятельности только на основании лицензии, то есть речь идет не о возможности иметь права и обязанности,. а о способности заниматься конкретной деятельностью.
Теорией права признается, что единая правоспособность возникает у юридического лица с момента его создания. Если же предположить, что получение лицензии изменяет объем правоспособности организации, то окажется, что этот объем зависит не только от его вида, но и от количества имеющихся у ней лицензий в каждый конкретный момент времени. Такое понимание привело бы к полной дестабилизации гражданского оборота в связи с невозможностью определить без тщательного изучения всех имеющихся у организации лицензий точный объем ее правоспособности.
Поэтому, принципиально невозможно наличие у организации одновременно нескольких видов правоспособности.
Помимо персональных ограничений имеются изъятия общего характера. Так, занятие отдельными видами разрешено лишь определенным лицам (например, деятельность, которая составляет государственную монополию); или в соответствующем акте предусмотрено, какой именно деятельностью юридическое лицо заниматься не может (например, Закон о банках запрещает им совершать операции по торговле материальными ценностями).
Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица реализуется через его органы (ст. 37 ГК).
На практике есть случаи, когда коммерческие организации включают в учредительные документы строго определенные цели деятельности.
1. 3. Возникновение и прекращение юридических лиц.
Наука гражданского права традиционно выделяет 4 способа образования юридических лиц: ^распорядительный (на основе распоряжения учредителя);
2) явочно-нормативный или регистрационный (регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов и порядок образования);
3) разрешительный (создание организации разрешено компетентным органом;
4) договорный (на основе договора между уже учрежденными юридическими лицами).
Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. ГК (ст. 41) определяет обязательный состав учредительных документов, предъявляемые к ним требования, а также порядок их изменения. Эти данные конкретизируются, детализируются и дополняются другими статьями ГК, а также специальными законами, посвященными отдельными видам юридических лиц. Учредительными документами являются учредительный договор и устав (либо только учредительный договор). В виде исключения некоммерческие организации в предусмотренных законом случаях могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Вопрос о правовой природе устава юридического лица в литературе является дискуссионным. Одними авторами устав понимается как договор или правовой феномен, основанный на договоре; другие рассматривают устав в качестве локального нормативного акта. Заслуживает внимания третья точка зрения, согласно которой устав юридического лица является особым актом применения права, причем под актом в данном случае понимается документ (его назначение, конструирование и поддержание юридического лица). Устав оформляет процесс правоприменения, происходящий в момент создания юридического лица. При этом основная часть правоприменения совершается субъектами частного права, а государственный или муниципальный орган лишь завершает этот процесс, легитимируя вновь созданное юридическое лицо актом государственной регистрации.
Независимо от вида юридического лица в учредительных документах нужно указать его наименование и место его нахождения. ГК (ст. 38) устанавливает 2 требования к наименованию: должна быть предусмотрена организационно-правовая форма, и для некоммерческих организаций — характер деятельности организации.
Место нахождения юридического лица имеет ключевое значение при регистрации ряда вопросов материального и процессуального права(например, в каком месте должно быть исполнено обязательство; какой именно суд вправе разрешать конкретный спор и т.д.). Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором конкретный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридически лицом.
Реорганизация юридического лица представляет собой его прекращение с переходом прав и обязанностей. Статьи 45 различают 5 видов реорганизаций: слияние (два и более юридических лица превращаются в одно), присоединение (одно или несколько присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на 2 или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, а прежнее сохраняет свое существование), преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида).
Решение о реорганизации юридического лица может быть принято его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то его учредительными документами. Она может быть также осуществлена по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Однако, это возможно только в случаях, прямо определенных в законе. Кроме того, по решению государственного органа или суда юридическое лицо может быть реорганизовано лишь в форме его разделения либо выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц. В частности, когда хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение, осуществляют монополистическую деятельность либо их действие приводят к существенному ограничению конкуренции, Антимонопольный комитет вправе принять решение о принудительном разделении. Такое решение может быть принято при наличии возможностей для организационного или территориального обособления предприятий, их структурных подразделений, а также разграничения сфер деятельности и только в случае отсутствия тесной технологической взаимосвязи между предприятием и выделяемым структурным подразделением.
Заботой об интересах кредиторов продиктовано включение в ГК четких норм, позволяющих определять правопреемника реорганизованного юридического лица применительно ко всем формам реорганизации (ст. 46 ГК). Речь идет о документах, позволяющих решать вопросы, связанные с правопреемством: о разделительном балансе и передаточном акте. Учитывая важное значение этих документов, ГК предъявляет к ним определенные обязательные требования: они должны включать в себя положения о правопреемстве ко всем обязательствам
реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.
В ГК включены нормы, обеспечивающие необходимые гарантии прав и законных интересов кредиторов реорганизованного юридического лица (ст. 48). Прежде всего, необходимо обратить внимание на обязанность учредителей (участников) юридического лица, а также органа, принимающего в соответствующих случаях решение о реорганизации юридического лица, направить всем его кредиторам письменное уведомление о реорганизации.
Кредиторы реорганизуемого юридического лица, независимо от того, получили ли они письменное уведомление, наделяются правом потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому выступает реорганизуемое юридическое лицо. Кроме того, кредитор может потребовать возместить убытки, вызванные прекращением обязательства.
Если кредитором не будет реализовано право на досрочное то^^аш,ение либо исполнение должником обязательств, место реорганизованного юридического лица в этом обязательстве займут его правопреемники, определяемые на основании соответствующего передаточного акта или разделительного баланса. В случаях, когда разделительный баланс или передаточный акт не дают возможность установить правопреемника юридического лица, все вновь возникшие юридические лица будут нести перед его кредиторами солидарную ответственность по прежним обязательствам.
При реорганизации путем присоединения юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Во всех остальных случаях юридическое лицо признается реорганизованным с момента регистрации вновь возникших юридических лиц.
Ликвидация юридического лица влечет прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. ГК предусматривает 2 способа ликвидации: обычный и принудительный. Перечень оснований для ликвидации в ст 49, Ст. 50 ГК предусматривает 5 стадий ликвидации:
1 — ликвидационная комиссия должна поместить в печати объявление о ликвидации юридического лица; провести работу по выявлению всех кредиторов и персонально уведомить их о предстоящем; расшифровать дебиторскую задолженность и принять меры, направленные на взыскание сумм задолженности;
2 — начинается с истечения срока, предоставленного кредиторам, для предъявления своих требований к ликвидируемому юридическому лицу. Главная задача ликвидационной комиссии — составитьпромежуточный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований и результат их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс представляется ликвидационной комиссией на согласование органу, регистрирующему юридические лица, а затем на утверждение учредителям (участникам) юридического лица либо органу, принявшему решение о его ликвидации. Утвержденный промежуточный баланс служит основанием для фактической выплаты денежной суммы кредиторами по признанным ликвидационной комиссией требованиям.
3 — ликвидационная комиссия, исходя из сведений, содержащихся в утвержденном промежуточном балансе, при недостаточности у ликвидируемого юридического лица денежных средств для удовлетворения претензий кредиторов, должна осуществить продажу с публичных торгов имущества, необходимого удовлетворения требований кредиторов;
Исключение представляют случаи, когда в роли ликвидируемого юридического лица оказывается учреждение, которое отвечает перед кредиторами по обязательствам лишь имеющимися денежными средствами. Поэтому при ликвидации его имущество не продается с публичных торгов, а передается собственнику. При недостатке средств кредиторы вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества учреждения. Такое же право предоставлено и кредиторам казенного предприятия.
4 — главная задача ликвидационной комиссии состоит в выплате кредиторам юридического лица денежных сумм по признанным требованиям в порядке очередности, предусмотренной ст. 64 ГК;
Требования каждой очереди удовлетворяются лишь после полного удовлетворения требований предыдущей. В этом плане кредиторы первых четырех очередей имеют известные привилегии, поскольку основную часть задолженности ликвидируемое юридическое лицо имеет как раз перед кредиторами пятой очереди, к числу которых относятся практически все контрагенты по гражданско-правовым договорам, за исключением тех, чьи обязательства обеспечены залогом имущества должника (3-я очередь).
Особое положение кредиторов пятой очереди заключается также в том, что денежные суммы выплачиваются им ликвидационной комиссией не со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а через месяц после этой даты. Дело в том, что в случае отказа ликвидационной комиссией в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения, кредитор имеет право обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии, которая может удовлетворить его требования. Однако, не исключено, что к моменту принятия судомсоответствующего решения имущество ликвидируемого юридического лица будет продано, а вырученные деньги отданы другим кредиторам. Месячный срок со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса позволяет избежать подобных ситуаций.
При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
Что касается требований, заявленных после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, то и они могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества должника после выплаты сумм кредиторам, предъявившим свои требования своевременно.
5 — ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс, который затем утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации. Юридическое лицо считается ликвидированным с момента внесения в Российский государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности.
Условия и порядок объявления юридического лица банкротом установлены Законом «О банкротстве)» В ст. 52 ГК определены лишь основные правила о банкротстве юридических лиц. При этом следует обратить внимание на понятие несостоятельности (банкротстве), основания и меры, применяемые к неисправному должнику, а также внесудебные процедуры банкротства, особенности банкротства отдельных видов юридических лиц.
1.4. Государственная регистрация юридических лиц
С 1995 года регистрацию предприятий всех организационно-правовых форм производят территориальные органы Министерства юстиции. Это решение прослеживается через все законодательные и иные нормативные правовые акты, регламентирующие регистрацию создаваемых организаций. К ним относятся: ГК РК (общая часть); Указ Президента РК, имеющий силу закона, от 17.04.1995 г. № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц»; приказ комитета регистрационной службы Министерства юстиции РК № 66 от 23.04.1999 г. «Об утверждении Правил государственной регистрации юридических лиц»; Приказ министра юстиции РК от 15.01.1999 г. № 3 «Вопросы государственной регистрации юридических лиц»; постановление Правительства РК от 19,12.2001 г.№ 1660 «Об утверждении ставок сбора за государственную регистрацию юридических лиц». Контроль за качеством несомненно необходим, и органы юстиции призваны теперь его осуществлять. Но нельзя отождествлять контроль и регистрацию.
Регистрация — это не только выдача свидетельства, это прежде всего, занесение сведений в Государственный регистр, предоставление возможности обретения статуса юридического лица.
Отметим, что согласно тт.1 ст.42 ГК «порядок государственной регистрации определяется законодательством». Учтите и первую фразу «Правил государственной регистрации юридических лиц», которая гласит, что «Настоящие правила регламентируют деятельность Комитета регистрационной службы и территориальных органов управления Министерства юстиции…», но никак не предпринимателей, регистрирующих свои организации. То есть правила адресованы работникам органов юстиции и предназначены обеспечивать исправное исполнение ими законодательно установленных процедур регистрации.
Как сказано в Правилах государственной регистрации юридических лиц, утвержденных 23.04.1999 г. приказом Председателя Комитета регистрационной службы Министерства юстиции, государственная регистрация осуществляется в целях:
удостоверения факта создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, филиала или представительства;
учета созданных, реорганизованных и ликвидированных юридических лиц, филиалов и представительств, а также ведения единого государственного регистра юридических лиц и реестра филиалов и представительств юридических лиц;
проверки соответствия учредительных документов юридических лиц, их филиалов и представительств законам РК;
реализации информации о юридических лицах, филиалах и представительствах (за исключением информации, составляющей служебную или коммерческую тайну) заинтересованным лицам на договорных условиях.
При регистрации юридических лиц в органы юстиции подается заявление по форме, установленной Министерством юстиции РК, учредительные и другие документы, согласно утвержденному перечню на государственном и русском языках. К ним относятся: 1) нотариально удостоверенный устав (2 экз.);
2) квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за государственную регистрацию юридического лица;
3) документ, удостоверяющий местонахождение юридического лица. Таким документом может быть гарантийное письмо, копии договора аренды, купли-продажи, свидетельства о регистрации права на помещение и иной документ, предусмотренный гражданским законодательством;4) нотариально удостоверенная доверенность на лицо, осуществляющее действия по государственной регистрации, если это не руководитель создаваемого юридического лица.
Особое внимание надо обратить на наименование юридического лица. Оно включает в себя название и указание на его организационно-правовую форму. Не допускается использовать в наименовании коммерческой организации:
названия, противоречащие требованиям законодательства;
названия, противоречащие нормам общественной морали;
собственные имена лиц, если они не совпадают с именем участников, либо если участники не получили разрешения этих лиц (их наследников) на использование собственного имени;
названия уже зарегистрированных юридических лиц.
Если документы соответствуют законодательству, процедура регистрации должна быть проведена органами юстиции в течение 15 дней; для общественных объединений — 10 дней, субъектов малого бизнеса — 3 рабочих дней.
Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций — фирменное наименование, включаются в государственный регистр юридических лиц.
Несколько подробнее о регистрации юридических лиц с иностранным участием. Если иностранные учредители (физические и/или юридические лица) образуют самостоятельно или совместно с казахстанскими учредителями юридическое лицо на территории РК, то оно регистрируется в соответствии с принятыми правилами и после регистрации приобретает правовой статус казахстанского юридического лица. В отличие от юридических лиц, созданных только казахстанскими учредителями, данные юридические лица называются или иностранными предприятиями, в которых весь уставный капитал образован иностранными учредителями или предприятиями с иностранным участием, в которых уставный капитал образован совместно иностранными и казахстанскими учредителями.
В соответствии со ст. 16 Закона РК «Об иностранных инвестициях» от 27.12.1994 г., для регистрации юридического лица с иностранным участием в регистрирующий орган, помимо обычного перечня документов, также представляются:
а) для учредителя — иностранного юридического лица, -легализованная выписка из торгового реестра или другой документ, удостоверяющий, что данный субъект является юридическим лицом по законодательству своей страны, с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык. Однако, согласно Закону РК от30.12.1999 г. «О присоединении РК к Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов» и уведомлению Министерства иностранных дел Нидерландов от 29.01.2001 г., являющегося депозитарием Конвенции, данная Конвенция вступила в силу для РК. Регистрирующие органы с 30.01.2002 г. при государственной регистрации юридических лиц с иностранным участием не могут требовать легализацию выписки из торгового реестра или другой документ, удостоверяющий, что субъект является юридическим лицом по законодательству страны, подписавшей Гаагскую конвенцию от 05.10.1961 г. С 30.01.2001г. все официальные документы, исходящие из более чем 80 государств мира и имеющие штамп «апостилъ», признаются на территории Казахстана и не требуют дополнительного удостоверения. Кратко о том, что такое «апостиль».
б) для учредителя — иностранного физического лица — ксерокопия паспорта или другого документа, удостоверяющего личность физического лица, с нотариально удостоверенным переводом на государственный или русский язык.
Особо следует сказать о юридических лицах, открываемых только после разрешения компетентных государственных органов. Речь идет о банковской, страховой деятельности юридических лиц, занимающихся некоторыми видами банковской деятельности (валютно-обменные операции, ломбарды). Согласно Закону «О банках и банковской деятельности в РК» от 31.08 1995 г. для государственной регистрации таких юридических лиц необходимо разрешение Национального банка РК.
Так, для того, чтобы получить разрешение Национального Банка на регистрацию товариществ, единственным видом деятельности которых являются обменные операции с наличной иностранной валютой, в банк нужно предоставить следующие документы: 2 устава (нотариально удостоверенные), сведения об учредителях уполномоченной организации, заявление. Разрешение выдается в течение 10-20 дней, если учредительные документы не имеют замечаний. Такой же процедуры требует регистрация страховых компаний и ряда других.
При создании кооперативов (производственных, потребительских) по решению учредителей можно не заключать учредительный договор. В этом случае в регистрирующий орган представляется список членов кооператива с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения и места постоянного жительства.
Отдельно о кооперативах собственников помещений (квартир). В соответствии с Законом РК от 16.04.1997 г. «О жилищных отношениях» для их регистрации, кроме заявления, протокола учредительного собрания и устава, необходим также государственный акт о регистрации
объекта кондоминиума (особая форма собственности на недвижимость как единый имущественный комплекс).
Своя специфика у общественных организаций, относящихся к категории некоммерческих организаций. Так, при регистрации общественных объединений, дополнительно к обычному перечню документов представляются списки граждан — инициаторов и членов руководящего органа общественного объединения с указанием фамилии, имени, отчества, числа, месяца, года рождения, адреса, домашнего и служебного телефонов, выборной должности, личной подписи, а также протоколы собраний (конференции) граждан об образовании структурных подразделений объединения. Республиканское объединение создает свои подразделения более чем в половине областей республики, региональное — в двух или нескольких областях.
Филиалы (представительства) юридических лиц подлежат учетной регистрации без приобретения ими прав юридического лица. В положении о филиале (представительстве) должно быть указано: наименование и место нахождения филиала (представительства); наименование и место нахождения юридического лица, создавшего филиал (представительство); срок деятельности филиала (представительства); цель и предмет деятельности; управление филиалом (представительством); условия прекращения деятельности филиала (представительства). Положение может содержать и другие сведения, не противоречащие законодательству. Положение о филиале (представительстве) утверждается уполномоченным органом юридического лица и подписью его руководителя.
Для регистрации филиала (представительства) в органы юстиции представляются; заявление; положение о филиале или представительстве в 2-х экземплярах в прошнурованном и пронумерованном виде; доверенность, выданная органом юридического лица руководителю филиала или представительства; выписка из решения органа юридического лица о создании филиала или представительства; документ, подтверждающий место нахождения филиала (представительства); квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию филиала (представительства). Он равен 20 МРП (16460 тенге на 01.01.2002 г.); для филиала (представительства), предметом деятельности которого является банковская или страховая деятельность, требуется разрешение Национального Банка РК на его открытие; для казахстанских юридических лиц необходимо представить копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица и копию устава.
Для учетной регистрации филиалов (представительств) иностранных юридических лиц необходимо представить:легализованную выписку из торгового реестра или другой легализованный документ, удостоверяющий, что данный субъект, открывающий филиал (представительство) в Казахстане, является юридическим лицом по законодательству своей страны, не подписавшей Гаагскую конвенцию от 05.10 1961 г., с нотариально заверенным переводом на государственный или русский язык;
копию учредительных документов юридического лица с нотариально удостоверенным переводом на государственный или русский язык.
В заключение параграфа необходимо еще раз подчеркнуть, что обязательной государственной регистрации подлежат все создаваемые на территории РК юридические лица, их филиалы и представительства.
2.. Виды юридических лиц 2.1 Классификация юридических лиц.
Классификация юридических лиц проводится в ГК по следующим основания:
а) права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;
б) цели деятельности юридических лиц;
в) форма собственности, на которой базируется имущество юридического лица. Законодатель выделяет 3 модели юридических лиц:
А) в отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут сохранять обязательственные и вещные права.
1) Ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники сохраняют обязательственные права, относятся : акционерные общества, хозяйственные товарищества и производственные
кооперативы.
2) К юридическим лицам, на имущество которых их учредители которых их сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие имуществом на праве оперативного управления, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые учредителем учреждения и государственные учреждения.
3) К юридическим лицам, на имущество которых их учредители которых их не сохраняют никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные организации, благотворительные и т.д.
Различие между тремя указанными моделями наглядно проявляется, в частности, в момент ликвидации юридического лица. Учредитель юридического лица, созданного по первой модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами; участники второй модели вправе претендовать на часть имущества, которое соответствует их доле; при третьей модели участники никаких прав на оставшееся имущество вообще не имеют.
Вторая классификация носит двухчленный характер.
Б) по целям деятельности. Ст. 34 ГК разделила все юридические лица на «коммерческие» и «некоммерческие» организации. Основанием послужила цель деятельности.
Коммерческими признаются организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли (их перечень замкнутый) в форме:государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива; а некоммерческими — те, которые такой цели не преследуют в форме: учреждения, государственного учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения, объединения юридических лиц (Ассоциации, союзы).
Некоммерческим организациям разрешается заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь при наличии 3-х условий: 1) служит достижению целей, поставленных перед организацией; 2) по своему характеру соответствует этим целям; 3) полученная прибыль не должна распределяться между участниками.
В) по форме собственности, на которой базируется имущество юридического лица, юридические лица делятся на государственные (ст. 102 ГК) и негосударственные.
Существуют и другие виды: иностранные- юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством иностранного государства , дочерние (ст. 94 ГК)- юридические лица в котором преобладает участие основной организации или определяет решения, и зависимые (ст.95)-другое юридическое лицо имеет 20-ти % голосующих акций.
Название организационно-правовой формы должно быть включено в регистрируемое наименование юридического лица. Но в наименование по желанию учредителей юридического лица могут включаться и другие определяющие термины.
Что же касается организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц, то они возможны в более широких вариантах, нежели те, какие названы в статье 34 ГК (учреждение, общественное объединение, потребительский кооператив, общественный фонд, религиозное объединение), но и они должны определяться не бесконтрольным желанием учредителей, а соответствующими законными границами.
Специальным Законом РК от 16.01.2001 г. «О некоммерческих организациях» определены следующие организационно-правовые формы некоммерческих организаций: учреждения (государственные и частные), фонды (частные, корпоративные, общественные, государственные), потребительские кооперативы, общественные объединения, религиозные объединения, некоммерческие акционерные общества, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза). Указанный перечень носит исчерпывающий характер, и законодательными актами могут предусматриваться и иные формы некоммерческих организаций. Так, Законом РК от 25.12.2000 г. «О сельскохозяйственных товариществах и их ассоциациях (союзах)» предусматривается еще одна форма:сельскохозяйственные товарищества. Среди коммерческих организаций различают: акционерное общество, хозяйственные товарищества, производственный кооператив и государственное предприятие.
На сегодняшний день Гражданский кодекс не предусматривает создание юридических лиц в форме корпораций, холдингов, фирм и иных подобных образований. Более того, исчезло понятие «малое предприятие», которые до 1 января 1998 года должны были пройти перерегистрацию в территориальных органах юстиции. Это произошло в связи с пересмотром самого понятия «предприятие». Раньше предприятие являлось субъектом общественных отношений, теперь это объект, который может продаваться и покупаться как единый имущественный комплекс. Такое понимание соответствует западной трактовке понятия «предприятие» и по многим причинам превалирует над прежним. Тогда возникает вопрос, как назвать организацию, созданное одним лицом (прежнее «малое предприятие»). Ответ прост и тоже заимствован из западного опыта: это «компания», то есть по нашему действующему законодательству это полное, коммандитное или товарищество или товарищество с дополнительной или ограниченной ответственностью, или акционерное общество.
Лица, создающие коммерческие организации (хозяйственные товарищества, акционерные общества, производственные кооперативы), называются до регистрации — учредителями, после регистрации участниками товарищества либо акционерами общества, членами кооператива.
Нельзя не подчеркнуть и тот факт, что коммерческие организации той или иной формы пользуются различной популярностью у предпринимателей. Так, по данным управления юстиции г. Алматы на первом месте идут товарищества с ограниченной ответственностью около 80 %, затем акционерные общества, производственные кооперативы.
2.2. Отдельные виды юридических лиц.
Хозяйственные товарищества
Хозяйственные товарищества коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом (п. 1. ст.58 ГК) Закон о хозяйственных товариществах от 10 июля 1998 г они.: 1) являются коммерческими организациями; 2) обладают общей правоспособностью; 3) являются собственниками своего имущества, имеют самостоятельный баланс. Их уставный капитал разделяется на доли (вклады) их участников; 4) права участников также совпадают (см. п. 1. Ст. 58 ГК); 5) участники несут определенныеобязанности: по внесению вклада и по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности организации.
Учредительные документы: учредительный договор (если учредитель один, то не составляется) и устав ( ст. 41 ГК РК)
Управление: высший орган- общее собрание участников, исполнительный орган-правление, дирекция и т.д.
Права и обязанности участников определены в ст. 61 ГК РК.
Полное товарищество — участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (ст. 63.характеризуется следующими особенностями:
1) предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества;
2) при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников или всех их месте (п. 1 ст. 63 ГК).
3) деятельность товарищества основывается на лично-доверительных отношениях всех его участников;
4) единственным учредительным документом является учредительный договор;
4) в управлении делами каждый участник обычно имеет один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором. Поэтому решения принимаются единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК);
5) размер уставного капитала-не менее 25-ти размеров МРП
6) гражданин может быть участником одного ПТ
6) участник полного товарищества при наличии серьезных оснований в судебном порядке может быть исключен из него (п. 2 ст. 76 ГК). Он вправе выйти из товарищества по собственному заявлению и получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества или при наличии соответствующего условия в учредительном договоре -имущество в натуре. Участник может передать свою долю другому товарищу, 3-ему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей.
Коммандитное товарищество- которое включает наряду с одним или более участниками, несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в имущество товарищества (вкладчиков) и которые непринимают участия в осуществлении товариществом
предпринимательской деятельности.
Состоит из 2-х групп участников: 1 — осуществляют предпринимательскую деятельность от его имени и несут по долгам товарищества дополнительную ответственность всем своим имуществом, неограниченно и солидарно (полные товарищи); 2- вкладчики или коммандитисты, делают вклады в имущество и несут лишь риск утраты своих вкладов. Они вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования этих вкладов.
Единственным учредительным документом является учредительный договор.
Вкладчик вправе знакомиться с отчетами и балансами, а также получать часть прибыли товарищества, выйти из него с получением своего вклада или передать его полностью или частично другому вкладчику, 3-ему лицу.
При ликвидации вкладчики имеют преимущественное право на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества.
управление- полными товарищами.
Права и обязанности- 72-73 ГК РК.
Товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО)-признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставной капитал которого разделена доли определенных учредительными документами размеров: участники ТОО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 77 ГК). Участники ТОО полностью не внесшие вклады, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников.
Число участников не должно превышать 100, в противном случае оно подлежит разделению или выделению, либо преобразованию в иное хоз. товарищество или производственный кооператив в течении года.
Высшим органом ТОО является общее собрание. Компетенция общего собрания (ст. 79 ГК).
ТОО не вправе выпускать акции. Права участников по отношению в ТОО определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада;
Участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение: оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, кроме обществ с
дополнительной ответственностью. Участники, внесшие вклады в уставный капитал не полностью, несут солидарную ответственность поего обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада, не предусмотрено обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества, но в то же время предполагает установление более тесных корпоративных и экономических связей (что проявляется в особом порядке вступления в ТОО, ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику и
Товарищество ограниченной ответственности несет
ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. И их ответственность ни чуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение «с ограниченной ответственностью» несет другую смысловую нагрузку: оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам, принадлежащим им имуществом, их риск ограничивается размерами (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это главный отличительный признак от товарищества с дополнительной ответственностью, акционерного общества и т.д.
Имущество товарищества ограниченной ответственности, на которое может быть обращено взыскание включает в себя денежные средства, а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества. Они также становятся собственностью общества, и поэтому на них обращается взыскание по его долгам. Исключения составляют вклады в виде передачи права пользования (например, помещением, принадлежащим участнику).
Закон содержит изъятие из правила о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам: если банкротство общества наступает по вине его участников или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания, либо определяют действия ООО иным образом. При недостаточности у общества имущества для погашения долгов на них может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная ответственность
Пункт 1 ст. 5 Закона разрешает ТОО иметь филиалы и представительства (их открытие осуществляется по решению общего собрания, причем принятому большинством, составляющим не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. То есть речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно участников общества, а не лиц, присутствующих на собрании. 000 может иметь дочерние и зависимые общества с правами
юридического лица, это позволяет расширить свою предпринимательскую деятельность.
Статья 8 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает следующие права участников:
— участвовать в управлении;
— — получать информацию;
— — принимать участие в распределении прибыли;
— в любое время выйти из общества;
— получить в случае ликвидации часть имущества после расчетов с кредиторами.
Набор этих прав минимальный и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества, а дополнительные права могут быть предусмотрены в них.
Статья 9 Закона перечисляет обязанности участников ТОО: — вносить вклады;
— не разглашать конфиденциальную информацию.
Допускается включение в Устав и дополнительных обязанностей (как правило они касаются личного участия в деятельности общества либо оказания каких-либо услуг).
Участник может быть исключен из ТОО, но только через суд. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала. Это создает для участников большие серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить, что основания исключения сформулированы чрезвычайно четко. Доля такого участника переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении.
Учредительные документы ТОО: Учредительный договор и Устав. Минимальный размер уставного капитала для создания не может быть менее 100 МРП, определяемых на дату представления учредительных документов общества для государственной регистрации.
Закон возлагает обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества на всех без исключения его учредителей (первых участников). И стоимость вклада не может быть менее номинала доли данного учредителя. Поэтому, если кто-то вносит долю больше чем номинал, другим участникам общества придется доплачивать (или довносить) эту стоимость.
Вклад оценивается в денежной форме. Если в последующем установлено, что оценка завышена, что устанавливается единогласно, то это дает основание привлечь участников к дополнительной ответственности перед кредиторами своим личным имуществом (в размере завышения стоимости неденежных вкладов). Если объявленная стоимость уставного капитала равна 200 МРП, то неденежный вклад должен быть оценен независимыми оценщиком. При этом независимый
оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами общества личным имуществом в течение трех лет с момента государственной регистрации уставного капитала общества. Не допускается освобождение кого-либо из учредителей от обязанности внести в уставный капитал имущество для оплаты своей доли, в том числе путем зачета имеющихся у него требований к обществу (п. 2 ст. 90 ГК).
Закон не предусматривает минимального вклада и предоставляет рассрочку по оплате своих долей до 1 года с момента государственной регистрации общества. Учредительным договором может быть определен и более короткий (но не более продолжительный!) срок такой оплаты или внесения соответствующего имущества. Причем к моменту государственной регистрации допускается оплата учредителями лишь 1/2 стоимости уставного капитала. Не требуется, чтобы каждый из учредителей оплатил не менее 1/2 своего вклада, 1/2 может быть оплачена за счет внесения вклада других учредителями. Доказательством оплаты соответствующей части уставного капитала создаваемого общества может служить выписка из открытого для этой цели кем-либо из учредителей накопительного счета или отдельный бухгалтерский (но не самостоятельный) баланс, ведущийся по поручению других его учредителей с целью учета имущества до момента государственной регистрации.
Увеличение уставного капитала (ст. 17 Закона). Уставный капитал может быть увеличен:
1) за счет имущества самого общества, то есть за счет его чистых активов (ст. 18), под которыми понимается общая стоимость его имущества за вычетом долгов. Какая часть чистых активов будет использована для этой цели, определяет общее собрание. При определении размера чистых активов не учитывается стоимость самого уставного каптала и стоимость резервного фонда. Увеличение уставного капитала возможно лишь после полной его оплаты, следовательно, нельзя увеличивать уставный капитал ни в первом финансовом году, ни в том же году, бухгалтерскими данными за который обосновывается сама эта возможность.
2) за счет дополнительный взносов участников общества в его уставный капитал (ст. 19 Закона). Это могут быть не все участники, а отдельные из них. Для увеличения уставного капитала за счет вкладов всех его участников необходимо решение общего собрания. Принятого квалифицированным большинством голосов участников общества И должен быть определен срок внесения, иначе применяется двухмесячный срок, установленный законом «О товариществах с ограниченной
ответственностью».В течение одного месяца после окончания этого срока должно состояться еще одно собрание, которое утверждает итоги внесения дополнительных вкладов и связанные с этим изменения в учредительных документах. При этом общество вправе утвердить увеличение уставного капитала в ином размере, чем было определено первоначально, и в срок не более 1 месяца представить регистрирующему органу изменения в Уставе и Учредительном договоре.
Несоблюдение этих правил (срока созыва общего собрания по утверждению итогов и срока передачи изменений в регистрирующий орган) влечет признание такого увеличения несостоявшимся (даже при фактическом внесении участниками соответствующих вкладов). Это сроки пресекательные.
Срок для полного внесения дополнительного вклада называет сам участник в своем заявлении. Но он не может быть больше 6 месяцев со дня принятия общим собранием указанных решений.
Внесение вкладов отдельными участниками в меньшем размере, чем было указано в их заявлении и определено общим собранием, влечет увеличение уставного капитала несостоявшимся.
3) увеличение уставного капитала за счет вклада вновь принимаемого участника возможно, если Устав не исключает прием в общество новых участников. Правила о сроках внесения вкладов и о сроках предоставления соответствующих документов в регистрирующий орган, о последствиях их нарушения те же самые, как и при внесении дополнительных взносов.
Уменьшение уставного капитала влечет неблагоприятные последствия для его кредиторов, поэтому есть определенная процедура, установленная законом в интересах кредиторов. Может быть двух видов: 1) добровольная (по решению общего собрания); 2) обязательная (неполучение оплаты уставного капитала и уменьшение стоимости чистых активов).
Способы уменьшения уставного капитала:
1) уменьшение номинала долей участников, причем уменьшение долей должно быть не одинаковым для всех, а пропорциональным, с тем, чтобы сохранить размер долей. Законе не предусматривает возможности снижения номинальной стоимости долей лишь одного или нескольких участников.
2) погашение долей, принадлежащих обществу. Закон не требует уведомления кредиторов об уменьшении уставного капитала, но не всех, а лишь «известных обществу». В отношении остальных могут ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. К кредиторам относятся лишь контрагенты по гражданско-правовым обязательствам (к их числу не относятся налоговые органы, работники, состоящие в трудовых отношениях с обществом).
Участник имеет право передать долю другим участникам и третьим лицам, то есть может появиться новый участник или увеличиться доля какого-либо участника. Поэтому Закон допускает возможность закрепления в уставе общества необходимости получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику либо запрет на продажу или иную уступку третьим лицам. Если таких ограничений в уставе нет, то передать долю можно по своему усмотрению.
У участников есть право преимущественной покупки доли, которая пропорциональна размерам их долей. Если предусмотрено Уставом, то при отказе участников от права преимущественной покупки, им может воспользоваться само общество.
Если долю желают приобрести не все участники, а один, то должно быть согласие остальных участников. Поэтому не допускается уступка преимущественного права покупки доли одним из участников другому, так как это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия других участников’ общества. Доля участника может переходить к другому в результате правопреемства или наследования. Чтобы не допустить приема нежелательных лиц, Устав может содержать требование об единодушном согласии на это всех участников. При отсутствии согласия хотя бы одного из них наследники и правопреемники могут требовать лишь выплаты соответствующей доли.
Особый случай правопреемства имеется при продаже доли с публичных торгов: например, при реализации заложенной участником доли. Здесь согласия участников ТОО на вступление в ООО не требуется.
Выход участника из ТОО относится к числу наиболее спорных положений законодательства и хозяйственных обществах. Во всяком случае, в таком виде оно неизвестно более ни одному виду развитому рыночному законодательству. В результате выхода участника из ТОО общество может неожиданно лишиться существенной части своих активов. Рассчитанная чисто математически «действительная стоимость» доли выходящего участника вряд ли будет покрыта суммой, вырученной от ее последующей продажи, так как продаваться она будет по рыночной цене, при определении которой придется учитывать не только балансовую стоимость активов общества, но и многие другие факторы, то есть рыночная цена будет ниже, иначе участник уступил бы долю другим участникам или третьим лицам.
Можно, конечно, погасить долю, приобретенную у участника с уменьшением уставного капитала, но это не лучший вариант, так как существует вероятность лавинообразного нарастания требований, предъявляемых кредиторами, что может привести к ликвидации и даже банкротству ТОО.
Поскольку практика применения ст. 94 ГК убедительно показала непригодность «права свободного выхода» для условий цивилизованного оборота, Закон предусмотрел два сдерживающих уточнения, которые должны смягчить негативные последствия использования «свободного права выхода»:
1) расчеты с участником производятся в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе;
2) стоимость доли может выплачиваться только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Вклады в имущество общества не следует смешить с вкладами в уставный капитал. Непосредственным основанием для возникновения обязанности вносит вклады в уставный капитал служит решение общего собрания участников не менее, чем с 2/3 голосов, если иное не указано в Уставе (то есть устав может предусмотреть и единогласное решение). Существует презумпция внесения вклада в имущество деньгами, поэтому вклад в виде иного имущества должен быть специально предусмотрен Уставом или решением общего собрания простым большинством голосов.
Размер вклада соответствует размеру доли, причем максимальный размер должен быть единым по отношению ко всем участникам или к отдельным из них. Такое ограничение должно быть принято общим собранием участников единогласно.
Такие вклады не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном катале, не оказывают влияния на размер прибыли (п. 4 ст. 27 Закона), то есть вклады передаются во исполнение своего обязательства перед обществом.
Распределение прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества и общее собрание не обязано принимать положительное решение о распределении прибыли, даже если вопрос внесен в повестку дня. Общее собрание может принять решение о направлении ее на другие цели: на развитие общества на выплату приобретенной у участника доли и др. Если решение о распределении прибыли принято, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие суммы в установленный срок.
Решение о распределении чистой прибыли может принимать ежеквартально, один раз в 6 месяцев или один раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть установлена и закреплена в Учредительных документах. Закон не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующем году и оставшуюся
нераспределенной. Но есть определенные ограничения, предусмотренные ст. 29 Закона.
ТОО вправе размещать облигации, иные эмиссионные ценные бумаги. По решению общего собрания с соблюдением ст. 31 Закона, устанавливающей условия, выполнение которых обязательно для правомерности размещения обществом облигаций.
Закон предоставляет участникам выбрать структуру управления ТОО: J
— двухзвенную (общее собрание и единоличный или коллегиальный исполнительный орган);
— и трехзвенную (общее собрание — Совет директоров (наблюдательный совет) — исполнительный орган).
Компетенция органов управления ООО закреплена Законом, а также конкретизируется в Уставе ТОО.
Товарищество с дополнительной ответственностью (ст.84 ГК) является разновидностью ТОО, поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие правовой статут ТОО. Главный отличительный признак: при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники ТДО могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. Однако, размер этой ответственности ограничен: в одинаковом для всех участников кратном размере к сумме внесенных ими вкладов.
Акционерное общество — общество, уставный капитал которого разделен на определенное число равных долей, каждая из которых получает выражение в акции.
Правовое положение АО определяется ГК и Законом «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 г.
Законодательство раньше различало открытые и закрытые АО. Теперь только открытые АО вправе проводить публичную подписку на свои акции, число акционеров не ограничено, акции могут отчуждаться без согласия других акционеров. АО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтер баланс, счет прибылей и убытков. АО может быть создано
1) путем учреждения нового;
2) путем реорганизации существующего юридического лица. Единственным учредительным документом является Устав. Уставной капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и представляет собой общую стоимость имущества, вносимого всеми учредителями в качестве оплаты приобретаемого права участия в обществе.
Сумма уставного капитала — цифра фиктивная, номинальная, нарицательная и определяет совокупную оценку вкладов участников на
момент их внесения. Капитал АО, имеющийся в наличии, является реальным, действительным, функционирующим. Таким образом, капитал АО имеет двойственный характер. Уставной капитал никогда не отражает реальной стоимости имущества, находящегося на балансе общества, он представляет лишь совокупную номинальную стоимость размещенных акций общества.
Минимальный размер уставного капитала установлен законодательством: для ОАО — не менее 1000 кратной суммы МРП.
Процедура формирования уставного каптала зависит от следующих факторов: круга лиц, привлекаемых к размещению, момента формирования Уставного капитала, (см. подробнее Закон «Об акционерных обществах», обратив при этом внимание на виды вклада, порядок денежной оценки имущественных вкладов, ответственность за неисполнение обязанности по оплате акций, способы увеличения и уменьшения уставного капитала).
При формировании уставного капитала акции не могут передаваться безвозмездно, они обязательно должны быть оплачены, каждый акционер должен внести в общество реальные денежные средства или имущество. Запрещается передавать акции в счет погашения долгов перед акционерами.
Вкладом могут быть: деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку, и может быть иностранная валюта, но при соблюдении валютного законодательства.
Имущественный вклад может быть подвергнут денежной оценке: 1) по соглашению между учредителями (при учреждении);
2) советом директоров, который устанавливает рыночную стоимость имущества, носимого в уставный капитал общества.
Интеллектуальные и деловые качества участника, его квалификация не могут являться вкладом в уставный капитал, поскольку они не могут быть отчуждены от гражданина. Не могут быть вкладом услуги по регистрации акционерного общества.
Уставом может быть предусмотрена ответственность акционера за неисполнение обязанности по оплате акций в виде неустойки. До момента полной оплаты акций права голоса на общем собрании у акционера нет.
Уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды общества, используется для предпринимательской деятельности.
Уставный капитал должен выполнять гарантийную функцию, которая заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера уставного капитала. Если стоимость чистых активов становится меньше уставного капитала, нужно уменьшить
уставный капитал. Чистые активы — это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов общества, принимаемых к расчету, суммы ее обязательств (пассивов), принимаемых к расчету. Таким образом, активы — это денежные средства и имущество АО, а пассивы — это обязательства перед третьими лицами.
Увеличение уставного капитала возможно двумя способами: 1) увеличения номинальной стоимости акций (принимается Общим собранием или Советом директоров, в случаях, предусмотренных Уставом или по специальному решению Общего собрания);
2) размещения дополнительных акций (дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций, установленного Уставом АО).
Необходимым условием увеличения уставного капитала АО является полная оплата существующего уставного капитала АО.
Решение об уменьшении уставного капитала может быть принято только Общим собранием акционеров. Производится путем:
1) уменьшения номинальной стоимости акций; 2) покупки части акций в целях сокращения их общего количества (допускается, если такая возможность предусмотрена в Уставе общества).
Необходимым условием уменьшения уставного капитала АО является уведомление всех его кредиторов. В течение 30 дней с момента принятия решения общество обязано уведомить в письменном виде всех своих кредиторов, которые вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. В настоящее время порядок контроля за уведомлением АО своих кредиторов при уменьшении уставного капитала не разработан. Необходимо отличать приобретение акций общества по решению Общего собрания акционеров в целях уменьшения уставного капитала от приобретения акций общества по решению Совета директоров. В целях уменьшения уставного капитала Совет директоров не может принимать решение о приобретении акций, в остальных случаях по его решению АО может выкупить акции, но если номинальная стоимость акций после выкупа составит не менее 90% от уставного капитала АО. Кроме уставного капитала в акционерном обществе должен быть создан резервный фонд. Конкретный размер резервного фонда определяется Уставом, но не может быть менее 15% уставного капитала АО. Его размер не ограничивается. Формируется резервный фонд путем ежегодных отчислений, размер которых не может быть менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, установленного Уставом общества.
Резервный фонд имеет специальное целевое назначение и предназначен исключительно для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Для иных целей он использован быть не может.
Имущественной основой деятельности АО может быть и заемный капитал (это стоимость средств, вырученных от продажи обществом облигаций). Размещение обществом облигаций осуществляется по решению Совета директоров, но Уставом общества Совет директоров может быть лишен такого права. В решении должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций могут быть именными и предъявительскими.
Законодательство предусматривает ограничения на выпуск облигаций.
Инвестор, оплачиваемый акции, становится акционером общества, при этом все права акционера по отношению к обществу могут удостоверяться не только 1) акциями, которыми
владеет акционер, 2) но и выпиской из реестра акционеров, 3) выпиской из учетной системы депозитария, 4) решением АО о выпуске акций, принятым по форме, утвержденной Стандартами, или сертификатом акций
Обыкновенные акции предусматривают право голоса на Общем собрании акционеров. Получение дивидендов не гарантировано. По привилегированным акциям размер дивиденда и ликвидационной стоимости акций точно установлен. Владельцы привилегированных акций имеют преимущественное право при получении дивидендов и стоимости акций при ликвидации общества (ликвидационная стоимость акций). Владельцы обыкновенных акций получают лишь часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами и выплат по привилегированным акциям.
Все обыкновенные акции или привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость. Права акционеров в общем виде перечислены в ст. 67 ГК. Каждая акция предоставляет акционерам одинаковый объем прав. При этом Уставом могут быть установлены разные права владельцев различных категорий привилегированных акций, однако равные права должны быть предоставлены владельцам всех обыкновенных акций (то есть обыкновенные первого и любого последующего выпуска) и владельцам привилегированных акций одного типа.
Права акционеров:
1) право на участие в управлении: выражается в: а) участии акционеров в Общем собрании; б) праве быть избранными в состав другого органа управления и контроля.
Статья 59 Закона устанавливает следующий общий принцип предоставления голосов акционерам: «одна голосующая акция — один голос», то есть акция неделима. Если акция находится в общей долевой собственности, то все совладельцы имеют один голос. Голосующей акцией общества является, как правило, обыкновенная акция, но ею может быть и привилегированная акция, в случаях, предусмотренных Законом и Уставом общества.
Количество голосов на 1 привилегированную акцию в отличие от обыкновенной акции не ограничивается в Законе и должно быть конкретно установлено в Уставе общества. Исключение из этого правила составляет случай предоставления права голоса владельцам тех привилегированных акций, которые в соответствие с Уставом могут быть конвертированы в обыкновенные. В данном случае количество голосов, приходящихся на одну такую привилегированную акцию, ограничивается Законом, который устанавливает, что владелец такой привилегированной акции обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.
Права акционеров, связанные с участием в общем собрании акционеров, достаточно многочисленны: это
— право на участие в годовых и внеочередных общих собраниях акционеров; — право присутствия совместно с другими акционерами на общем собрании для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование;
— — право голосовать;
— — право быть информированным о дате и месте проведения собрания, об итогах голосования;
право обжаловать решение общего собрания;
— право получать информацию о включении акционера в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;
— право вносить до двух предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвигать кандидатов в Совет директоров и ревизионную комиссию.
право требовать созыва внеочередного Общего собрания; право быть избранным в счетную комиссию;
— право направлять своего представителя для участия в Общем собрании акционеров (акционеры-владельцы не менее 2% голосующих акций);
— право получения протокола (информации) об итогах голосования.
К нарушениям закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска акционера, в частности, являются:
— несвоевременное извещение (неизвещение) о дате проведения собрания;
— не предоставление возможности ознакомиться с информацией по вопросам включенным в повестку дня;
— несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном проведении и т.д.
При этом, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру.
Право на получение дивидендов.
Дивиденд — часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденд выплачивается только на размещенные акции, то есть когда выполнены следующие условия:
1) регистрация акция и регистрация отчета о выпуске акций;
2) государственная регистрация соответствующих изменений в Устав, связанных в увеличением уставного капитала;
3) полная оплата акций акционерами. Дивиденд по обыкновенным акциям не может быть
гарантирован. Дивиденд по привилегированным акциям должен быть заранее определен в Уставе общества.
дивиденды акционерам. Выплачивается дивиденд деньгами, а в случае, предусмотренном в Уставе общества, иным имуществом.
Общее собрание вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определяется в Уставе. Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов принимается Советом директоров. Решение о выплате годовых дивидендов, форме, размере выплат по акциям каждой категории принимается Общим собранием по рекомендации Совета директоров (наблюдательного совета).
Дата выплаты годовых дивидендов определяется Уставом общества или решением Общего собрания о выплате годовых дивидендов; дата выплаты промежуточных дивидендов определяется решением Совета директоров, но не ранее 30 дней со дня принятия такого решения.
Право на получение информации о деятельности общества означает, что:
— Совет директоров обязан обеспечивать доступ акционеров к хранящимся документам за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов, так как они необходимы в повседневной работе;
— предоставлять за плату копии документов, которые общество обязано хранить в соответствии с требованиями законодательства; (размер устанавливается обществом и не может быть больше расходов за копирование и отправление по почте).
АО обязано ежегодно опубликовывать:
годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков;
— -проспект эмиссии;
— сообщение о проведение общего собрания акционеров; — списки аффилированных лиц с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;
Статья 67 ГК предоставляет акционеру право на получение части имущества при ликвидации общества.
Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости должно решаться акционерами на Общем собрании на основании предложений ликвидационной комиссии.
Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
1. выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены АО у акционеров по их требованиям в соответствии со ст. 75 Закона;
2. выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной Уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям; 3. распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций. Получение имущества, внесенного в оплату акций, возможно лишь при условии, если получение этого имущества не нарушает права третьих лиц, включая кредиторов и других акционеров общества. Условия договоров о создании общества, Устава, предусматривающие исключительное право акционера изъять или получить внесенное им в качестве вклада имущество при выходе из состава должно признаваться недействительными судом.
К иным правам акционеров относятся;
— право требовать при определенных условиях выкупа акций (ст. 75);
— право отчуждать акции, не оспаривая согласия других
акционеров (ст. 7) и др.
Право требовать выкупа направлено на защиту мелких акционеров и может быть реализовано, если они голосовали против решения или не принимали участия в голосовании по следующим вопросам:
реорганизации;
— -совершения обществом крупной сделки; — внесения изменений и дополнений в Устав, ограничивающих права акционеров-владельцев определенных категорий акций.
Список таких акционеров составляется на день составления списка акционеров, имеющих право на участие в Общем собрании, в повестке которого есть вышеперечисленные вопросы. Общество обязано информировать акционеров о таком праве, цене и порядке осуществления выкупа.
Выписка из реестра акционеров является одним их доказательств акционером своих прав в отношении акций. Держатель реестра обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки в течение 5 дней с момента возникновения требования. Выписка не является ценной бумагой.
Для акционерного законодательства характерны понятия «аффилированное лицо» и «защита заинтересованность в решении сделки». Для физических лиц основным, но не единственны признаком аффилированности являются отношения родства (супруги, родители, дети и т.д.).
Для аффилированных лиц правовые последствия возникают уже с момента признания таковыми (ведется их учет, публикуются списки и т.п.).
Понятие «заинтересованное лицо» связано со сделками, совершаемыми АО, но действующее законодательство не дает их определения. В законе «Об акционерных обществах» присутствует проблема участия так называемых «заинтересованных» лиц в процессе волеизъявления юридического лица. Заинтересованные лица характеризует очень важна черта — они имеют возможность оказывать существенное влияние на процесс волеизъявления АО, в силу чего их деятельность подчиняется жестким правилам. В этом прослеживается определенное сходство между лицами заинтересованными и аффилированными.
Статья 82 Закона «Об акционерных обществах» предусматривает процедуру обязательного информирования АО о предстоящей сделке, в которой имеется заинтересованность (правда обязанность не подкреплена юридическим механизмом, обеспечивающим исполнение данной обязанности).
Законодательство использует термин «аффилированное лицо», который заимствован из англо-американской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность общества.
Для обеспечения интересов закон устанавливает: 1) круг лиц, предъявляет с участием
признаваемых аффилированными и 2) регулирует порядок совершения сделок с участием аффилированных лиц.
Отношение аффилированности возникает между двумя и более лицами при наличии определенных в законе фактов (участие капитале, наличие трудовых и договорных отношений, членства в органах управления юридического лица, родственные связи и др.). Следовательно, признать лицо аффилированным означает установить факт наличия особых связей между ним и иными лицами, позволяющих оказывать существенное влияние вплоть до полного контроля за деятельностью одного из них. К внешним признакам аффилированности Закон относит самые разные факты. Например, для юридических лиц аффилированными являются члены органов управления, которые в силу должностных полномочий могут влиять на деятельность этого юридического лица. Крупные акционеры (владеющие более 20% голосующих акций) также имеют такую возможность.
Статья 83 Закона «Об акционерных обществах» различные требования к порядку одобрения сделок заинтересованных лиц, заключаемых АО, в зависимости от числа акционеров-владельцев голосующих акций.
Структуре органов управления АО и принципам управления в законе «Об акционерных обществах» посвящено 25 статей, а также отдельные фрагменты в большом количестве статей, регламентирующих другие вопросы. При их изучении следует обратить внимание н 2-х и 3-х звенную систему управления, принципы управления, исключительную компетенцию, порядок формирования и принятия решений. В учебном пособии: Правовое регулирование деятельности акционерных обществ.
Изучение вопроса о порядке избрания и компетенции органов управления АО вам помогут схемы-таблицы, имеющиеся в Приложении к пособию.
Закон «Об акционерных обществах» определил границы применения особенностей правового положения АО, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий. Закон (п. 5 ст. 10 связал переход таких АО на общий режим правового регулирования с 2 моментами:
1) с моментом отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций;
2) с моментом окончания срока приватизации независимо от акций, оставшихся в собственности государства или муниципального образования.
Дочерние и зависимые общества.
Дочернее общество не составляет особой организационно-правовой формы. В этом качестве может выступать любое хозяйственное товарищество.
Общество может быть признано дочерним при наличии одного из трех названных в п. 1 ст. 105 ГК обстоятельств.
Основные последствия признания общества дочерним связаны с появлением ответственности перед его кредиторами со стороны контролирующей компании (см. п. 2. ст. 105 ГК).
Зависимые общества определяются в п. 1 ст. 106 ГК. Отношения зависимости не порождают взаимной или дополнительной ответственности по долгам. Они требуют лишь публикации данного обстоятельства для сведения всех других участников имущественного оборота, а также могут иметь значение для антимонопольного законодательства.
Производственный кооператив.
Понятие дается в ст. 96 ГК- признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной предпринимательской деятельности, основанной на их личном трудовом участии и объединении его членами имущественных взносов. Отличие от обществ и товариществ:
1) это объединение граждан, не являющихся предпринимателями, но участвующих в его деятельности личным трудом;
2) паевые взносы и их размер не влияют ни на количество голосов, имеющихся у его членов, ни на размер получаемого ими дохода;
3) предусмотрен обязательный минимум членов кооператива;
4) единственным учредительным документом является устав (ст. 97 ГК).
Гражданский кодекс устанавливает обязательные требования к уставу.
Структура управления производственным кооперативом, предусмотренная ст. 99 ГК, построена с учетом принципа кооперативной демократии. Высшим органом является общее собрание, за которым закреплена исключительная компетенция. В кооперативах допускается создание наблюдательного совета -постоянно действующего представительного органа, осуществляющего контроль за деятельностью его исполнительных органов.
Абзац 4 п. 1 ст. 99 ГК исключает возможность избрания в руководящие органы кооператива лиц, не являющихся его членами. Запрещено также совмещение членства в наблюдательном совете и в исполнительных органах кооператива одними и теми же гражданами. Члены производственного кооператива имеют право на участие в управлении долями; на получение части прибыли; на ликвидационную квоту; на передачу своего пая или его части другим лицам; на свободный выход из кооператива с получением своего пая.
Члены кооператива обязаны вносить паевые, вступительные и иные взносы; участвовать личным трудом в его деятельности, соблюдать трудовую и производственную дисциплину, нести другие обязанности, предусмотренные законом или уставом.
«Финансовые участники» имеют статус ассоциированных членов. В уставе отражается порядок переоформления членства в ассоциированное в случаях выхода на пенсию, службы в рядах Вооруженных сил, перехода на выборную работу и т.д. Ассоциированные члены не имеют право голоса, а при ликвидации имеют первоочередное право на выплату стоимости своих паевых взносов и на выплату объявленных дивидендов.
Производственные кооперативы являются собственником своего имущества. ГК не устанавливает систему обязательных фондов, но подразумевает наличие по крайней мере двух: паевого и резервного, а также возможность образования целевых фондов.
Кооператив вправе выпускать ценные бумаги, но не акции. Согласно п. 5 ст. 111 ГК обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается только при отсутствии у него иного имущества, на которое можно обратить взыскание.
Государственное предприятие
Государственные предприятия создаются по решению уполномоченных государственных органов и действуют на основании утверждаемого ими Устава. Рассматриваемые юридические лица обладают широкой хозяйственной самостоятельностью. Права, она ограничивается предметом и целями деятельности, предусмотренными в Уставе предприятия. Государственные органы не должны вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий. Она обеспечивается тем, что права собственника имущества, находящегося в их хозяйственном ведении, ограничены законом (см. ст. 295 ГК). Имущество, закрепляемое за предприятием при его создании, образует уставный фонд, который должен быть полностью оплачен до их государственной регистрации.
Как юридическое лицо государственное предприятие не является собственником принадлежащего ему имущества- этим собственником выступает само государство- и в зависимости от того вещного права, на основании которого эти предприятия обладают имуществом и осуществляют свою деятельность, они с соответствии с п. 1 ст. 102 ГК подразделяются на:
1) основанные на праве хозяйственного ведения;
2) основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия).
В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются на:
а) находящиеся в республиканской собственности-республиканские государственные предприятия;
б) находящиеся в коммунальной собственности- коммунальные государственные предприятия
Основной смысл создания казенных предприятий состоит в том, что они могут осуществлять необходимую для государства и общества хозяйственную деятельность, не давая прибыли и даже будучи убыточными, с покрытием убытков за счет средств государственного бюджета.
Казенные предприятия создаются, реорганизуются и ликвидируются по решению Правительства РК. Учредительным документом является Устав, утверждаемый Правительством.
Финансирование деятельности предприятия осуществляется за счет его доходов, а в недостающей части — за счет средств федерального бюджета. Финансирование мероприятий, проводимых по плану развития предприятия, проводится за счет бюджетных средств. Неиспользованные в течение года бюджетные средства подлежат возврату в государственный бюджет.
Прибыль казенного предприятия используется по установленным нормативам для финансирования мероприятий по плану-заказу и плану развития производства. Свободный остаток прибыли должен быть передан в доход федерального бюджета.
По своим обязательствам казенное предприятие отвечает всем закрепленным за ним имуществом.
Согласно п. 5 ст. 115 ГК государство несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.
Некоммерческие организации.
Определение некоммерческой организации дано в п.п. 1, 3 ст.34 ГК РК. Это организация, не имеющая извлечение прибыли в
качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.
Цель создания некоммерческой организации — достижение общественных благ, примерный перечень которых дает закон: социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие.
В качестве учредителей некоммерческих организаций могут выступать граждане и юридические лица, в том числе иностранные.
Число учредителей не ограничено, если иное не предусмотрено специальным законом.
Некоммерческие организации обладают специальной правоспособностью: основная деятельность не должна приносить прибыли, но дополнительная коммерческая деятельность может быть источником финансирования. Закон применительно к предпринимательской деятельности некоммерческой организации раскрывает ее возможные обязательные признаки: производственная деятельность, результаты которой отвечают целям некоммерческой организации; приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав; участие некоммерческой организации в качестве вкладчика в хозяйственных обществах и товариществах на вере.
Общественные объединения — добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.
Общие признаки: цель создания, общность интересов, добровольность объединения. Закон в принципе исходит из того, что для общественных и религиозных организаций существует членство, но в таких общественных объединениях как общественное движение, орган общественной самодеятельности, национально-культурная автономия этот признак отсутствует.
Имущество общественной организации может создаваться и пополняться за счет членских взносов. Прав на имущество участники не сохраняют. Указанные юридические лица могут заниматься предпринимательской деятельностью, которая должна отвечать двум условиям:
1. служить достижению целей, записанных в Уставе;
2. соответствовать уставным целям. Закон определяет: политическим является общественное
объединение, в уставе которого в числе основных целей закреплены участие в политической жизни общества посредством влияния на формирование политической воли граждан, участие в выборах в органы государственной власти и органы местного самоуправления посредством выдвижения кандидатов и организации их предвыборной агитации,
42
участие в организации и деятельности указанных органов. Закон определяет признаки, при наличии хотя бы одного из которых общественные объединения не могут быть отнесены к политическим:
1. Права на статус политического лишаются объединения, зарегистрированные в соответствии с законодательством в качестве профсоюзной, религиозной, благотворительной организации, национально-культурной автономии, а также в качестве общественного фонда, общественного учреждения, органа общественной самодеятельности;
2. Не могут признаваться политическими объединения, устав которых допускает членство в них или принадлежности к ним в иной форме иностранных граждан, иностранных или международных организаций;
3. Не могут быть признаны политическими объединения, преследующие цели извлечения прибыли посредством предпринимательской деятельности и распределения полученной прибыли между своими членами и(или) учредителями, а также объединения, созданные для реализации любительских и иных политических интересов.
Общественные фонды — не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая общественно-полезные цели.
Участники не сохраняют прав на переданное фонду имущество, при ликвидации фонда остаток имущества не распределяется между учредителями.
Использование имущества фонда должно находиться под контролем не только специализированных органов, но и общественности. Закон требует ежегодного опубликования отчетов фонда об использовании имущества.
Органом фонда является попечительский совет, который функционирует как надзорный орган по отношению к другим органам фонда. Органами управления являются: правление, дирекция и др.
Некоммерческие партнерства — основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и(или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общих целей. Состав некоммерческого партнерства всегда конкретно определен. Задача его — оказание содействия членам партнерства в осуществлении уставной деятельности, например, в предоставлении юридических услуг на безвозмездной основе.
Члены партнерства передают ему необходимое имущество -денежные средства, иное имущество, которые становятся собственностью партнерства. Имущество состоит из двух частей различного назначения: 1) членские взносы (передаются безвозвратно); 2) другое имущество.
При ликвидации партнерства имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, либо стоимость этого имущества распределяется между членами в пределах стоимости того имущества, которое было передано в собственность партнерства, если иное не предусмотрено федеральными законами или учредительными документами.
Учреждение — некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником. Деятельность учреждения определяется целями, поставленными перед ним собственником. Собственник должен также издать правила, по которым должно функционировать учреждение (устав или положение). В настоящее время изданы законы и иные нормативные акты, определяющие особенности правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений (например, ФЗ «Об образовании»). Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения являются единственным видом некоммерческих организаций, обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь учреждения и его учредителя. Меньший, нежели у других некоммерческих организаций, объем прав на имущество, компенсируется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам учреждения. Взыскание по долгам учреждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоятельно приобретенное им имущество. Таким образом, имущество, переданное учреждению собственником, забронировано от взысканий, что совершенно естественно.
Учредительным документом учреждения является только его Устав, утверждаемый собственником. Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности.
Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Это некоммерческая организация, образованная несколькими юридическими лицами для ведения деятельности в их интересах. Участниками объединения не могут выступать граждане или государство. Из содержания статьи 121 ГК вытекает, что объединяться в ассоциации или союз могут либо коммерческие, либо некоммерческие организации, но не те и другие вместе.
Учредительными документами объединений юридических лиц являются Устав и Учредительный договор, основное содержание которых определено п. 2 ст. 122 ГК.
Запрет на ведение предпринимательской деятельности (в качестве основной цели), установленный для объединений юридических лиц, предполагает, что необходимая имущественная база будет формироваться объединяющимися участниками.
Если возникает потребность в
предпринимательской деятельности возможны
осуществлении 3 варианта:
1) преобразование в хозяйственное общество или товарищество;
товарищества; обществе.
2) создание хозяйственного
3) участие в таком хозяйственном
Закон не называет союзы (ассоциации) юридическими лицами, однако они удовлетворяют всем признакам юридического лица. Объединения юридических лиц основаны на членстве. Члены могут безвозмездно пользоваться услугами объединений. Содержание услуг определяется целями и задачами, поставленными перед объединениями (услуги консультативного, научно-организационного характера).
Так как объединение добровольное, то члены имеют право выхода, но только после окончания финансового года, и несут субсидиарную ответственность по обязательствам объединения пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода, не имеют права на возврат своего взноса.
По общему правилу, новое лицо вступающее в ассоциацию, не отвечает по обязательствам ассоциации, возникшим до момента его вступления, однако учредительными документами может быть уставлено иное правило
Религиозные объединения — добровольное объединение граждан, иных лиц, постоянно или на законных основаниях проживающих на территории РФ, образованное в целях совместного исповедания и распространения веры и обладающее соответствующими этой цели признаками: вероисповедание; совершение богослужений и других религиозных обрядов и церемоний; обучение религии и религиозное воспитание своих последователей.
Могут создаваться в форме религиозных групп и религиозных организаций. Учредителями могут быть не менее 10 граждан РФ, объединенных в религиозную группу, у которых имеется подтверждение существования на данной территории на протяжении не менее 15 лет, выданное органом местного самоуправления или подтверждение о вхождении в структуру централизованной религиозной организации того же вероисповедания, выданное указанной организацией. Религиозные организации вправе производить, приобретать, экспортировать, импортировать и распространять религиозную литературу, печатные, аудио- видеоматериалы и иные предметы религиозного назначения; вправе осуществлять благотворительную деятельность; создавать учреждения профессионального религиозного образования; вправе устанавливать и поддерживать международные связи и контакты.
Для более подробного изучения правового положения религиозных организаций см. ФЗ «О свободе совести и религиозных объединениях» от 24.09.97 г.
Благотворительная организация — неправительственная некоммерческая организация, созданная для реализации: социальной поддержки и защиты граждан; подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологически и промышленных катастроф; оказания помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий, катастроф, национальных и религиозных конфликтов, жертвам репрессий; содействия укреплению мира, дружбы, согласия, защите материнства, детства и др.
Формы благотворительных организаций: общественные организации (объединения), фонды, учреждения и др.
Высший орган управления — ее коллегиальный орган, компетенция которого указана в ст. 10 указанного Закона. В частности, высший орган управления утверждает благотворительную программу. Не менее 80% благотворительного пожертвования в денежной форме должно быть использовано в течение года на благотворительные цели. Благотворительные организации могут совместно с другими лицами участвовать в хозяйственных обществах.
Они также не вправе расходовать свои средства и использовать свое имущество для поддержки политических партий, движений, групп и компаний.
При ликвидации имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели.
Правовое положение садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан регламентируется одноименным Федеральным законом от 11.03/01.04. 1998 г.
Такое объединение создается на основании решения граждан в результате учреждения при условии численности не менее трех человек в любой из трех форм: некоммерческое товарищество, потребительский кооператив, некоммерческое партнерство.
Некоммерческое товарищество характеризуется следующими чертами:
1. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет целевых взносов является совместной собственностью его членов;
2. имущество общего пользования, приобретенное или созданное за счет средств специального фонда, является собственностью товарищества как юридического лица. Специальный фонд составляют вступительные и членские взносы, доходы от его хозяйственной деятельности, прочие поступления;
3. специальный фонд расходуется на уставные цели.
Потребительский кооператив.
Понятие потребительского кооператива дается в п. 1 ст. 116 ГК. Среди существенных признаков потребительского кооператива следует выделить: добровольность объединения членов, смешанный субъектный состав (и граждане, и юридические лица); организация кооператива на основе членства; объединение членами кооператива своих имущественных взносов (паев) для создания кооператива и в качестве основного источника финансирования его деятельности; некоммерческий характер деятельности; свобода выхода из кооператива с возвращением паевого взноса; обязанность покрытия убытков путем внесения пайщиками дополнительных взносов; наличие правоспособности юридического лица.
6. Филиалы и представительства.
Филиал предприятия это обособленная часть юридического лица осуществляющая на определенной территории вне обычно места деятельности юридического лица все его производственные функции или их часть, то есть пространственно расширяется сфера деятельности предприятия.
Представительство — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство юридического лица, совершающее от его имени сделки и иные действия. Представительство расширяет деятельность юридического лица функционально.
Филиалы и представительства юридическими лицами не являются. В судебной практике немало ошибок допускалось при оценке сделок, совершенных филиалами и представительствами. При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала от имени филиала без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, судам следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала соответствующие полномочия, выраженные в Положении о филиале и в доверенности. Сделки, совершенные при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.
Заключение
Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету. Юридическое лицо имеет печать со своим наименованием.
Юридические лица образуются во многих сферах общественной и хозяйственной деятельности, но необходимость и важность этого института прежде всего определяется тем, что он позволяет отделить субъекта имущественных отношений от тех, кто образовал юридическое лицо. И поскольку юридическое лицо- это самостоятельный и имущественно обособленный субъект прав и обязанностей, его учредители, как правило, не отвечают по его долгам.
Легальное определение юридического лица закреплено в п.1 ст.ЗЗ ГК РК: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету.
Классификация юридических лиц проводится в ГК по следующим основания:
а) права учредителей (участников) в отношении юридических лиц или их имущества;
б) цели деятельности юридических лиц;
в) форма собственности, на которой базируется имущество юридического лица. Законодатель выделяет 3 модели юридических лиц:
А) в отношении обособленного имущества юридического лица его учредители могут сохранять обязательственные и вещные права.
1) Ст. 36 ГК РК, к юридическим лицам, в отношении которых их участники сохраняют обязательственные права, относятся : акционерные общества, хозяйственные товарищества и производственные
кооперативы.
2) К юридическим лицам, на имущество которых их учредители которых их сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и казенные предприятия, обладающие имуществом на праве оперативного управления, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые учредителем учреждения и государственные учреждения.
3) К юридическим лицам, на имущество которых их учредители которых их не сохраняют никаких имущественных прав, относятся: общественные организации, религиозные организации,
благотворительные и т.д.
Вторая классификация носит двухчленный характер.
Б) по целям деятельности. Ст. 34 ГК разделила все юридические лица на «коммерческие» и «некоммерческие» организации. Основанием послужила цель деятельности.
Коммерческими признаются организации, которые имеют основной целью извлечение прибыли (их перечень замкнутый) в форме: государственного предприятия, хозяйственного товарищества, акционерного общества, производственного кооператива; а некоммерческими — те, которые такой цели не преследуют в форме: учреждения, государственного учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, общественного фонда, религиозного объединения, объединения юридических лиц (Ассоциации, союзы).
Некоммерческим организациям разрешается заниматься предпринимательской деятельностью, но лишь при наличии 3-х условий: 1) служит достижению целей, поставленных перед организацией; 2) по своему характеру соответствует этим целям; 3) полученная прибыль не должна распределяться между участниками.
В) по форме собственности, на которой базируется имущество юридического лица, юридические лица делятся на государственные (ст. 102 ГК) и негосударственные.
Существуют и другие виды: иностранные- юридическое лицо, созданное в соответствии с законодательством иностранного государства , дочерние (ст. 94 ГК)- юридические лица в котором преобладает участие основной организации или определяет решения, и зависимые (ст.95)-другое юридическое лицо имеет 20-ти % голосующих акций.
Название организационно-правовой формы должно быть включено в регистрируемое наименование юридического лица. Но в наименование по желанию учредителей юридического лица могут включаться и другие определяющие термины.
Литература. Нормативные акты
1. Конституция Республики Казахстан. От 30 августа 1995 Алматьт, с изменениями и дополнениями.Жетьт Жаргьт, 1999
года.
2. Гражданский Кодекс Республики Казахстан от 27 декабря 1994 года Общая часть. Алматьт, ЮРИСТ, 2003
3. Гражданский кодекс Республики Казахстан. Особенная часть от 1 июля 1999 года. Алматьт, ЮРИСТ, 2003.
4. Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года с изменениями и дополнениями.
5. Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 22 апреля 1998 года. Сборник «Предпринимательство и право», Алматьт, Жеты Жаргы, 1999.
6. Закон Республики Казахстан «О регистрации залога движимого имущества» от 30 июня 1998 года. Сборник «Предпринимательство и право». Алматы, Жетьт Жаргы, 1999.
7. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона от 23 декабря 1995 года «Об ипотеке недвижимого имущества».
8. Указ президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 25 декабря 1995 года. Сборник нормативных актов «Предпринимательство и право». Алматы, Жетьт Жаргы, 1999.
Специальная литература
1. Асосков А.В. Проблемы правового регулирования транспортных компаний. // Юридический мир. 2000. № 8.
2. Аскназий СИ. Об основных правовых отношениях между государственными социалистическими организациями. // Ученые записки ЛЮИ. ЛГУ. 1947.
503. Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М. Л., 1948.
4. Гражданское право. Учебник. Часть 1.
5. Грабанов В.П. Юридические лица. — М.. 1961.
6. Петникова О. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью. //Право и экономика. 2000. № 3.
7. Дягилев А. Холдинговые компании в России. // Законодательство и экономика. 2000. № 3.
8. Зернин Н., Микрюкова Г. Акционерные общества работников (народные предприятия). // Хозяйство и право. 1999. № 10.
9. Панова М. Актуальные вопросы реорганизации предприятий. // Право и экономика. 1999. № 1.
Ю.Толстой Ю.К. К разработке теории юридических лиц на современном
этапе. // Проблемы современного гражданского права: Сборник
статей. — М.: Городец. 2000. 11. Глушецкой Т. Стандартные «проблемы реорганизации». // Право и
экономика. 1999. № 2. 12.Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Уч.
пособие под ред. Е.П. Губина. — М.: Зерцало. 1998 13.Шиткина И. Проблемы предпринимательских объединений. //
Хозяйство и право. 2000. № 6.
14. Степанов Д.И. Правовая природа устава юридического лица. // Хозяйство и право. 2000. № 6.
15. Орлова А.В. Достоинства, недостатки, ошибки и неурегулированные вопросы ФЗ «Об общественных объединениях». // Юрист. 2000. № 6.
16. Емелин А.В. Проблемы классификации видов правоспособности и дееспособности юридических лиц в российском гражданском прав. // Юрист. 2000. №3.
17. Толстой Ю.К. Содержание и гражданско- правовая защита права собственности в СССР ЛГУ. 1956.
